מומחה מטעם הנתבע בתביעות רשלנות רפואית
בתביעות רשלנות רפואית, הנתבעים הם בדרך כלל קופות חולים, בתי חולים, רופאים או המבטחים שלהם. הם נשענים על מומחים מטעמם לא פחות מהתובעים. העמוד מיועד לעורכי דין משני הצדדים. הוא מסביר את תפקיד המומחה מטעם הנתבע ואת הנקודות הדיוניות שבהן מומחה זה פוגש את התיק, ואינו כולל תוכן רפואי.
המסגרת הכללית
עוולת הרשלנות מוסדרת בפקודת הנזיקין [נוסח חדש]. בתביעת רשלנות רפואית נבחנות, ככלל, שלוש שאלות: האם הייתה חובת זהירות, האם הייתה הפרה, כלומר סטייה מרמת הזהירות המקובלת, והאם נגרם נזק בקשר סיבתי. שאלת רמת הזהירות נבחנת לפי הידע והנוהג שהיו מקובלים במועד האירוע, ולא בחוכמה שלאחר מעשה. ההכרעה המשפטית שמורה לבית המשפט, והמומחים מספקים את התשתית המקצועית.
תפקיד המומחה מטעם הנתבע
- בחינת רמת הזהירות: האם ההתנהלות במועד האירוע תאמה את המקובל. לרוב נדרש לכך מומחה מאותו תחום שבו ניתן הטיפול, למשל כירורגיה כללית, יילוד וגינקולוגיה, הרדמה, רדיולוגיה או רפואה דחופה.
- קשר סיבתי: האם הנזק נגרם בשל ההתנהלות הנטענת, או שהיה מתרחש בכל מקרה.
- היקף הנזק: לעיתים מומחה אחר מטעם הנתבע מתייחס לנכות ולצרכים העתידיים.
המועדים להגשת חוות הדעת מטעם הנתבע נקבעים בתקנות סדר הדין האזרחי ובהחלטות בית המשפט. ראו המסגרת הדיונית.
עצמאות וניגוד עניינים
מומחה שעובד במוסד הנתבע, או שהוא עמית קרוב של הרופא הנתבע, חשוף לטענות של חוסר עצמאות. לכן הנתבעים נוטים לפנות למומחים ממוסדות אחרים. מנגד, בתחומים מסוימים מספר המומחים בארץ קטן, וכמעט כולם מכירים זה את זה. בחקירה עולות לעיתים קרובות שאלות על קשרי עבודה, הכשרה משותפת או השתתפות באותם פורומים. לעורך הדין של התובע כדאי לבדוק נקודות אלה. לעורך הדין של הנתבע כדאי לברר אותן מראש. ראו חקירת מומחה נגדי.
רשומות רפואיות ונזק ראייתי
הרשומה הרפואית היא לרוב הראיה המרכזית בתיק. כמה נקודות דיוניות:
- זכות המטופל לרשומות: חוק זכויות החולה, התשנ״ו-1996, מעגן את זכותו של מטופל לקבל מידע מהרשומה הרפואית שלו, בכפוף לחריגים. עורך הדין של התובע צריך לפעול להשגת תיעוד מלא מכל המוסדות הרלוונטיים.
- השלמות הרשומה: כשחסר תיעוד שהיה צריך להתקיים, עשויה לעלות בפסיקה טענת נזק ראייתי, שיש לה השלכה על נטל ההוכחה. זו סוגיה משפטית שנבחנת לגופה, והמומחים מטעם הצדדים נדרשים לעיתים להתייחס לשאלה אם התיעוד היה צריך להתקיים.
- גרסאות לרשומה: כדאי לבדוק אם קיימות כמה גרסאות או תוספות מאוחרות.
בדיקת התובע על ידי מומחה הנתבע
בתביעות נזקי גוף, ככלל, ניתן לחייב את התובע להתייצב לבדיקה אצל מומחה מטעם הנתבע, בהתאם לתקנות ולהחלטות בית המשפט. לעורך הדין של התובע כדאי להכין את הלקוח לבדיקה מבחינה דיונית: מה הוא יידרש למסור, אילו מסמכים להביא, ואיך לפעול אם הוא סבור שהבדיקה חרגה מהמקובל. אין זו הכנה לתוכן התשובות. לעורך הדין של הנתבע כדאי לוודא שהבדיקה מתועדת כראוי.
כשהתובע מתקשה למצוא מומחה
תובעים בתיקי רשלנות רפואית נתקלים לעיתים בקושי למצוא רופא שמוכן לחוות דעה נגד עמיתים. אפשר לנסות להרחיב את החיפוש גאוגרפית, לפנות לרופאים שפרשו מהמערכת הציבורית, או לבקש לפי הנסיבות מינוי מומחה מטעם בית המשפט. ראו איך מוצאים מומחה מטעם התובע.
חוות דעת נגדית והתייחסות לחוות הדעת של התובע
חוות דעת מטעם הנתבע נכתבת בדרך כלל כשחוות הדעת של התובע כבר מונחת לפני המומחה. חוות דעת נגדית שימושית מתייחסת במפורש לנקודות שבמחלוקת, ומבהירה איפה היא מסכימה ואיפה לא. התעלמות מטענה מרכזית בחוות הדעת של התובע עלולה להיחשב חולשה. לעורך הדין של התובע כדאי לבדוק בדיוק את זה: אילו טענות לא קיבלו מענה.
איתור באלפון, לשני הצדדים
אלפון מומחה ניטרלי ומשמש באותה מידה את התובעים ואת הנתבעים. אפשר לחפש לפי תחום ועיר, ולעיין ברשימת הרופאים שציינו בפומבי שהם נותנים חוות דעת. האלפון אינו מדרג רופאים, אינו ממליץ ואינו מאמת כשירות.
שאלות נפוצות
לפי איזה מועד נבחנת רמת הזהירות ברשלנות רפואית?
ככלל, רמת הזהירות נבחנת לפי הידע והנוהג שהיו מקובלים במועד האירוע, ולא בחוכמה שלאחר מעשה. ההכרעה המשפטית שמורה לבית המשפט.
האם מומחה מהמוסד הנתבע יכול לתת חוות דעת?
אין איסור גורף, אבל מומחה שקשור למוסד הנתבע חשוף לטענות של חוסר עצמאות. לכן נהוג לפנות למומחים ממוסדות אחרים.
האם התובע חייב להיבדק אצל מומחה הנתבע?
בתביעות נזקי גוף, ככלל, ניתן לחייב את התובע להתייצב לבדיקה אצל מומחה מטעם הנתבע, בהתאם לתקנות ולהחלטות בית המשפט.
מה זה נזק ראייתי?
זו טענה משפטית שעשויה לעלות כשחסר תיעוד רפואי שהיה צריך להתקיים, ויש לה השלכה אפשרית על נטל ההוכחה. היא נבחנת לגופה בכל תיק.
האם צד הנתבע יכול להשתמש באלפון?
כן. האלפון ניטרלי ומשמש את שני הצדדים. הוא אינו מדרג או ממליץ, ויש לאמת כל פרט במקורות רשמיים.